針對于網絡L聊行爲的淫穢性的認定,具體可以參照國家新聞出版署1988年出台的《關于認定淫穢S情物的暫行規定》第二條的規定。
該條規定的具有淫穢性的情形包括:1、淫穢性地具體描寫X行爲、X交及其心理感受,基本上小黃文就是這個情形……
網絡L聊是一種通過網絡聊天室、攝像頭,向特定或不特定的他人展示自己L體的行爲,由此向觀衆所傳遞出來的信息顯然具有強烈的淫穢性。
這一點,你們都認可吧?”孟廣達看向周穎二人。
二人均點頭,對孟廣達的意見表示認可。周穎覺得似乎是這麽回事。
孟廣達喝了口茶水,繼續道:“第二,傳播淫穢物品犯罪還要求犯罪行爲符合‘傳播’的特點,将淫穢信息廣爲擴散,從而影響公衆對于X的感情,具有嚴重的社會危害性。
所謂“傳播”,一般是指散布或者使他人可以得到或獲取;也就是說,傳播必須具有一定範圍的公然性,或者說必須使不特定多數人能夠獲取或使用。
由此可見,網絡L聊并不能一概視爲傳播行爲。
其中,對于“點對點”式L聊,其最突出的特點就是私密性,L聊在雙方之間秘密進行,并不會影響到公衆對于性的感情,這種行爲不符合傳播淫穢物品犯罪的要求,因而這種通常發生于夫妻、情侶之間或者爲填補精神空虛的陌生人之間L聊,應該依靠道德約束而不應該動用刑法調整。
相反,‘點對面’式的L聊方式使人類的各種X行爲公開化,違背了人類的X羞恥感,嚴重侵害了社會風尚中的善良性風尚和性道德。
随着網絡的普及,很多不法分子利用這種L聊方式,在互聯網視頻聊天室設立主持人、招攬會員,大肆組織網上淫穢表演,傳播淫穢S情信息,非法牟利,還誘發其他犯罪,具有嚴重的社會危害性。”
“達哥,按照您的說法,點對點的不構成犯罪,隻有點對面的才構成犯罪?”周穎皺了皺眉頭。
“不一定,如果點對點的L聊,然後收取費用,就算是不構成傳播淫穢物品牟利罪,也有可能構成其他犯罪,得看具體案情。”孟廣達解釋道。
“可即便如此,也沒有物品啊!如果以傳播淫穢物品牟利罪定罪,什麽是本案的‘物品’?”周穎的大腦一時間有些轉不過彎來。
“這就是接下來我要解釋的第三點。
法律都是滞後于社會發展的,這一點是不争的事實。随着時代的發展,對于‘淫穢物品’的認定,應當堅持發展的觀點,合理擴張這個詞的外延。
1979年的《刑法》中,‘淫穢物品’僅限于Y書、Y畫兩類,這兩類物品無論是作爲載體的書,還是附着于其上的淫穢信息,均可以通過肉眼直觀地加以識别。
1990年全國高官會通過的《關于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》,将淫穢影片、錄像帶、錄音帶納入‘淫穢物品’之中,并被1997年《刑法》所吸收。
2000年12月全國高官會通過的《關于維護互聯網安全的決定》規定,在互聯網上建立淫穢網站、網頁,提供淫穢站點鏈接服務,或者傳播淫穢書刊、影片、音像、圖片的,都屬于淫穢物品犯罪。
2004年公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊台制作、複制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若幹法律問題的解釋》将‘淫穢物品’的外延擴大到包括具體描繪性行爲或者露骨宣揚S情的淫穢性的視頻文件、音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等互聯網、移動通信終端電子信息和聲訊台語音信息。
2010年2月最高人民法院、最高人民檢察院又公布了《關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊台制作、複制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若幹法律問題的解釋(二)》,重點斬斷淫穢電子信息犯罪的利益鏈條。
上述這些文件、司法解釋對‘淫穢物品’的界定堅持了發展的觀點。
由網絡視頻聊天的技術特性所決定,視頻信息往往是以動态的視頻流形式而存在,而并不附着于靜态的文件載體之上。
上述文件對淫穢信息的載體要求,已經難以有效應對此類電子淫穢信息帶來的危害。
所以我認爲,針對淫穢物品犯罪,關注的應當是信息的淫穢性,至于信息是否附着于何種載體之上并不重要。網絡L聊完全具備淫穢物品的基本屬性,能夠成爲傳播淫穢物品的犯罪對象。”孟廣達解釋道。
“達哥,你知道的真多!”周穎笑嘻嘻的說道,語氣有些調侃的味道。她看向孟廣達的眼神意味深長。
“别瞎想!”孟廣達故作生氣狀:“你要是再這麽看我,以後碰到問題别找我哈。”
周穎嘿嘿笑道:“達哥,你之前是不是辦過類似的案子?”
“我還真沒辦過這種案子,但是我見過相關案例。你可以查下‘國内L聊獲罪第一人’,那個案子判了後,又陸續出現了幾個類似的案子,這個案子跟那幾個案子非常像,可以借鑒下。
雖然我們不是判例國家,但是同一類的案子,法官總會借鑒下,尤其是最高院發布的案例。”孟廣達認真道。
“嗯,我回去找找。走吧,已經十二點半了,中午我請客。”周穎收拾起案卷,起身說道。
……
次日上午,會議室内。江春枝在她母親的陪伴下來到了盛德律師事務所。
周穎看着對面被取保候審的江春枝:“該說的我都說了,這就是我的訴訟方案。”
“周律師,沒有其他辦法了嗎?”江春枝眼神有些暗淡,頭發有些散亂,臉上沒有任何表情,但即便如此,也無法遮擋她俊美的面容。